zgf公司章程讲解P11

真功夫公司章程1.unknown一、真功夫的公司章程与合作协议效力如何确定真功夫的败笔源于公司治理的不规范。其之所以一直扯不清，在于股东之间约定的《合作框架协议》和董事会章程产生冲突。真功夫当初制定的《合作框架协议》，其中约定总经理人选和副总经理由蔡达标方和潘国良方分别委派，而《公司章程》已经明确，高层任免必须经过董事会表决和通过。显然，《合作框架协议》关于总经理和副经理任命的方式是不符合现代公司管理理念的，并且如果严格按照《公司法》，这一《合作框架协议》是不符合程序的，但其本身也不具有法律效力，所以这个协议无可厚非是站不住脚的。（这里我们先不管这些协议、章程是否符合现代企业管理理念，是否符和法律的相关规定，就事论事，当合作协议与章程产生冲突，应当如何确定它们的效力呢）首先，应当明确公司章程与合作协议的性质。设立协议是任意性文件，虽然公司发起人通常都会订立此种协议。但除了中外合资公司和中外合作公司外，法律并不强求当事人一定要订立设立协议（根据《中外合资经营企业法实施条例》第十条，经合营各方同意，也可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程。在此条中合营企业协议只是指合营各方对设立合营企业的某些要点和原则达成一致意见而订立的文件，而合营企业合同则是指合营各方为设立合营企业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件，区分了这两点，我们此题中的合作协议于中外合资公司中应视为合同，真功夫一案中的《合作框架协议》亦应作此解）；设立协议是不要式法律文件，作为当事人之间的合同，主要根据当事人的意思表示形成，其内容更多地体现了当事人的意志和要求。而公司章程则是必备性文件，任何公司成立都必须以提交章程为法定要件。并且公司章程则是要式法律文件，除反映当事人的主观要求之外，更反映和体现法律对公司内外关系的强制性要求，因此，公司章程必须按公司法的规定制订，必须包含法定的记载事项，否则将导致章程的无效。然后从法律角度来明确二者之间的效力问题效力范围：由合同或协议的相对性决定，设立协议既由全体发起人订立，调整的是发起人之间的关系，因而只在发起人之间具有法律约束力合作协议在公司内部股东之间发生法律效力，不能对抗第三人；而公司章程调整的则是所有股东之间、股东与公司之间、公司的管理机构与公司之间的法律关系，其中包括制定章程时的原始股